| № п/п |
Вопрос |
Ответ |
Источник |
6.  |
Кредитная организация
рассматривает возможность привлечения
финансирования от инвесторов стран, в
законодательстве которых существует запрет на
начисление и получение процентов кредиторами. В
связи с этим в данных странах применяются
механизмы финансирования, связанные с
куплей-продажей реального товара, в частности
металлов, позволяющие инвесторам получать доход
от предоставления финансирования.
Вправе ли российский банк участвовать в цепочке
сделок по купле-продаже драгоценных металлов,
учитывая, что банк не осуществляет фактического
приема реального товара и товар не поступает в
распоряжение покупателя (банка)? |
Перечень банковских
операций и других сделок, которые вправе
осуществлять кредитная организация, определены ст. 5 Закона РФ от
02.12.1990 № 395-1 «О банках и
банковской деятельности». При этом отмечено, что
кредитная организация вправе осуществлять иные
сделки (т.е. не указанные в перечне) в
соответствии с законодательством Российской
Федерации. Вместе с тем частью
6 статьи 5
указанного Закона установлен запрет кредитной
организации на занятие производственной,
торговой и страховой деятельностью. В нормах
действующего российского законодательства не
содержится официального определения торговой
деятельности. При этом содержание торговой
деятельности определено нормами раздела G
Общероссийского классификатора видов
экономической деятельности ОК 029-2001 ОКВДД КДЕС
Ред. 1 (введен в действие Постановлением
Госстандарта РФ от 06.11.2001 № 454-ст). В данный раздел
включен такой вид торговли, как торговля
металлами (оптовая торговля различными видами
металлов, включая торговлю через агентов).
В то же время пункт 8
Положения Банка России «О совершении кредитными
организациями операций с драгоценными металлами
на территории Российской Федерации и порядке
проведения банковскихопераций с драгоценными
металлами» (утв. приказом Банка России от 01.11.1996 № 02-400) прямо предусматривает
возможность проведения кредитными
организациями сделок купли-продажи драгоценных
металлов, что позволяет, на наш взгляд, сделать
вывод о допустимости осуществления указанных
операций.
Необходимо отметить, что согласно нормам
гражданского законодательства правоспособность
юридического лица складывается из его прав и
обязанностей, необходимых для осуществления
определенных видов деятельности (ст. 49 ГК
РФ). Установление, изменение и прекращение
указанных прав и обязанностей оформляется
договором (ст. 420 ГК РФ). Следовательно, право
осуществлять какой-либо вид деятельности
означает в первую очередь право заключать
определенные виды договоров. Таким образом,
полагаем, что возможность рассматривать
деятельность юридического лица какторговую или
неторговую основывается в первую очередь на
анализе заключаемых данным юридическим лицом
конкретных гражданско-правовых договоров.
Однако в данной ситуации существует возможность
повышенного правового риска для банка при
совершении подобных операций. Данный вывод
основывается на следующем. Изначально весь круг
операций, включающий сделку по купле-продаже
драгоценных металлов, направлен на формирование
убытка. Целью данных сделок является привлечение
финансирования, а убыток представляет собой
плату за пользование средствами. Все это дает
возможность обозначить данные сделки как
притворные (ст. 170 ГК РФ), то есть как сделки,
совершенные с целью прикрыть другие сделки, в
данном случае сделки по получению кредита.
Данные сделки квалифицируются
законодательством как ничтожные, то есть
недействительные по основаниям, установленным
Гражданским кодексом РФ, независимо от признания
их таковыми судом. Общие положения о
последствиях недействительности сделки
регламентируются ст. 167 ГК РФ.
Таким образом, необходимо отметить наличие
реального риска негативной оценки
рассматриваемых сделок со стороны налоговых и
правоохранительных органов. |
"Бухгалтерский учет в
кредитных организациях", № 12 (126) декабрь 2008 г. |
| 5. |
Имеет ли банк право при
отсутствии лицензии на совершение операций с
драгоценными металлами открывать в банках,
имеющих такую лицензию, металлические счета в
драгоценных металлах и проводить по ним операции
покупки-продажи драгоценных металлов с
указанными банками в безналичной форме? |
В соответствии с пунктом 9.1 Положения Банка
России от 01.11.1996 № 50 «О
совершении кредитными организациями операций с
драгоценными металлами на территории Российской
Федерации и порядке проведения банковских
операций с драгоценными металлами» российские
банки, имеющие лицензию Банка России на
привлечение во вклады и размещение драгоценных
металлов, предоставлено право для целей
проведения операций открывать металлические
счета (в том числе обезличенные металлические
счета) любым физическим и юридическим лицам.
Одновременно действующее гражданское и
банковское законодательство не содержит
ограничений на право физических и юридических
лиц (включая кредитные организации) - резидентов
осуществлять полномочия собственников
драгоценных металлов (ст.
2 Федерального закона от 26.03.1998 №
41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных
камнях») открывать металлические банковские
счета в кредитных организациях, имеющих лицензию
Банка России на совершение операций с
драгоценными металлами, а также проводить
операции по ним (п. 2 и 20 Постановления Правительства
РФ от 30.06.1994 № 756).
Таким образом, принимая во внимание
вышеизложенное, а также учитывая официальное
разъяснение Банка России от 29.01.2002 № 23-ОР «Об отдельных вопросах
применения законодательства о проведении
кредитными организациями операций с
драгоценными металлами и природными
драгоценными камнями на территории Российской
Федерации», полагаем, что кредитные организации,
не имеющие лицензии Банка России на привлечение
во вклады и размещение драгоценных металлов,
могут выступать в качестве клиентов
уполномоченных банков, открывая в них
металлические счета, и совершать по ним операции. |
"Бухгалтерский учет в
кредитных организациях", № 9 (123) сентябрь 2008 г. |
| 4. |
Имеет ли право кредитная
организация - резидент Российской Федерации
совершать сделки с драгоценными металлами в
физической форме (купля-продажа, хранение и т.д.) с
юридическими лицами - нерезидентами, а также
открывать данным лицам банковские счета в
драгоценных металлах? |
Положениями п.6 ст.2 Федерального
закона "О драгоценных металлах и драгоценных
камнях" и п.1 ст.3
Закона РФ "О валютном регулировании и валютном
контроле" установлено, что в качестве законных
владельцев драгоценных металлов на территории
РФ могут выступать как резиденты, так и
нерезиденты. При этом согласно ст.4 Федерального
закона "Об иностранных инвестициях в
Российской Федерации" правовой режим
деятельности иностранных инвесторов в
Российской Федерации не может быть менее
благоприятным, чем правовой режим деятельности,
предоставленный российским инвесторам, за
изъятиями, устанавливаемыми федеральными
законами. В соответствии с п.3 ст.20 Федерального
закона "О драгоценных металлах и драгоценных
камнях" оборотоспособность аффинированных
драгоценных металлов определяется правами
владельцев, устанавливаемыми выданными им
лицензиями и заключаемыми договорами. В
соответствии с положениями Федерального закона
от 08.08.2001 № 128-ФЗ "О
лицензировании отдельных видов деятельности"
с февраля 2002 года любая деятельность (за
исключением банковской) в области обращения
драгоценных металлов не требует получения
лицензии. Таким образом, российское
законодательство не содержит запретов на
совершение кредитными организациями, имеющими
лицензии Банка России на совершение операций с
драгоценными металлами, сделок с
аффинированными драгоценными металлами в
физической форме с юридическими лицами -
нерезидентами и не содержит ограничений на право
юридических лиц - нерезидентов открывать
металлические банковские счета в указанных
кредитных организациях и проводить операции по
ним (п.9.1 Положения Банка
России от 01.11.1996 № 50 "О
совершении кредитными организациями операций с
драгоценными металлами на территории Российской
Федерации и порядке проведения банковских
операций с драгоценными металлами"). |
Департамент валютных
операций Банка России.
08.08.2002. А.В.Козлов. |
| 3. |
Имеет ли право кредитная
организация, действующая в пределах лицензии
Банка России на совершение операций с
драгоценными металлами, зачислять во вклады на
металлические счета клиентов палладий в виде
жетонов, медалей, порошка (солей палладия), сырья
и лома? |
В соответствии с п.2.5 Положения ЦБ РФ от 01.11.1996
№ 50 "О совершении кредитными организациями
операций с драгоценными металлами на территории
Российской Федерации и порядке проведения
банковских операций с драгоценными металлами"
под "металлическими" понимаются счета,
открываемые уполномоченными (лицензией Банка
России) кредитными организациями для
осуществления операций со следующими
драгоценными металлами - слитками золота,
серебра, платины и палладия, а также монетами из
драгоценных металлов (золота, серебра, платины и
палладия), за исключением монет, являющихся
валютой РФ (п.2.2
вышеуказанного Положения). Таким образом,
зачисление во вклады на металлические счета
палладия в виде жетонов, медалей, порошка (солей
палладия), сырья и лома, а также драгоценных
металлов в иных, не указанных в п.2.2 Положения видах и
состояниях, противоречит требованиям
действующего законодательства. |
Департамент валютных операций
Банка России.
24.08.2001. А.В.Козлов. |
| 2. |
Могут ли кредитные организации,
не имеющие лицензий Банка России на привлечение
во вклады и размещение драгоценных металлов, в
качестве клиентов банков открывать обезличенные
металлические счета и совершать по ним операции? |
Вопросы определения порядка
проведения банковских операций - открытия и
ведения металлических счетов, осуществления
переводов по металлическим банковским счетам,
привлечения во вклады и размещения драгоценных
металлов и т.д. - отнесены к компетенции Банка
России в соответствии с ч.1
ст.5 Федерального закона "О банках и
банковской деятельности" и реализованы Банком
России в Положении от
01.11.1996 № 50 "О совершении кредитными
организациями операций с драгоценными металлами
на территории Российской Федерации и порядке
проведения банковских операций с драгоценными
металлами". В соответствии с п.9.1 указанного Положения
российским банкам, имеющим лицензию Банка России
на привлечение во вклады и размещение
драгоценных металлов, предоставлено право для
целей проведения операций открывать
металлические счета (в т.ч. обезличенные
металлические счета) любым физическим и
юридическим лицам. Одновременно действующие
гражданское и банковское законодательства не
содержат ограничений на право физических и
юридических лиц (включая кредитные организации) -
резидентов осуществлять полномочия
собственников драгоценных металлов (ст.2 Федерального
закона "О драгоценных металлах и драгоценных
камнях", ст.3
Закона РФ "О валютном регулировании и валютном
контроле") открывать металлические банковские
счета в кредитных организациях, имеющих лицензии
Банка России на совершение операций с
драгоценными металлами, а также проводить
операции по ним (пункты 2 и 20 Постановления
Правительства РФ от 30.06.1994 № 756). Таким образом,
кредитные организации, не имеющие лицензий Банка
России на привлечение во вклады и размещение
драгоценных металлов, могут выступать в качестве
клиентов банков, открывая в них обезличенные
металлические счета, и совершать по ним операции. |
Департамент валютных операций
Банка России.
24.08.2001. А.В.Козлов. |
| 1. |
Может ли минеральное сырье,
содержащее драгоценные металлы, приниматься
кредитной организацией в качестве залога,
обеспечивающего выдаваемый кредит? |
Золото, серебро, платина
и металлы платиновой группы (палладий, иридий,
родий, рутений и осмий), находящиеся в любом
состоянии, виде, в т.ч. в самородном и
аффинированном, а также в сырье, сплавах,
полуфабрикатах, промышленных продуктах,
химических соединениях и т.д., отнесены ст.1 Федерального
закона "О драгоценных металлах и драгоценных
камнях" к понятию "драгоценные металлы". В
соответствии с п.4 ч.2 ст.5
Федерального закона "О банках и банковской
деятельности" кредитные организации вправе,
помимо банковских операций, осуществлять иные
сделки с драгоценными металлами в соответствии с
законодательством РФ. Согласно п.1 ст.20 Федерального
закона "О драгоценных металлах и драгоценных
камнях" порядок совершения операций с
минеральным сырьем, содержащим драгоценные
металлы, до аффинажа определяется
Правительством РФ. Порядком, утв. Постановлением
Правительства РФ от 01.12.1998 № 1419, минеральное
сырье, содержащее драгоценные металлы, не
обремененное обязательствами в соответствии с
ранее заключенными договорами на поставку
аффинированных металлов, может быть реализовано
до аффинажа субъектами их добычи и производства
юридическим лицам, имеющим лицензии на операции
с драгоценными металлами в соответствии с
законодательством РФ, в т.ч. через биржи
драгоценных металлов и драгоценных камней, или
использовано в качестве залога или иного
финансового обязательства. Возможность
осуществления названных сделок не обусловлена
наличием у кредитной организации лицензии Банка
России на совершение операций с драгоценными
металлами (т.к. данная операция не является
банковской по смыслу и содержанию ч.1 ст.5 Федерального
закона "О банках и банковской деятельности")
и требует в случаях передачи закладываемого
минерального сырья залогодержателю - кредитной
организации (ст.338 Гражданского
кодекса РФ) выполнения последней всех
устанавливаемых Банком России нормативов по
хранению и учету рассматриваемых объектов. |
Департамент валютных операций
Банка России.
24.08.2001. А.В.Козлов. |