Вопрос
Ответ
Источник
Является ли список близких родственников, приведенный Семейным кодексом, исчерпывающим для использования при расчете нормативов Н6 согласно указанной Инструкции или к числу связанных заемщиков следует относить супругов по отношению друг к другу?
Нормы действующего федерального законодательства не содержат четкого универсального определения понятия «близкие родственники». Подобное определение наличествует только в Семейном кодексе для определения обстоятельств,
препятствующих заключению брака (ст. 14). Учитывая, что семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей, полагаем, что определение близких родственников, приведенное в ст. 14 Семейного кодекса, нельзя считать исчерпывающим.
С учетом изложенного, а также принимая во внимание законный режим имущества супругов (режим их совместной собственности ст. 33 Семейного кодекса), полагаем, что супругов следует расценивать в качестве связанных заемщиков в целях данной Инструкции для расчета норматива Н6.
Кредитная организация планирует создать вторую дочернюю лизинговую компанию со 100%-ным участием банка и назначить ее директором лицо, не связшшое с директором уже существующей дочерней лизинговой компании.
1. Правильно ли рассчитывать норматив Н6 отдельно для каждой из дочерних лизинговых компаний?
2. Учитывается ли при расчете норматива Н6 для клиента банка факт лизингового финансирования данного клиента дочерней лизинговой коьтанией кредитной организации?
Таким образом, в соответствии с п. 4.6 указанной Инструкции данные лизинговые компании следует относить к группе заемщиков, связанных через третье лицо, которое в данном случае является банком-кредитором, и рассчитывать норматив Н6 по группе связанных заемщиков.
2. Исходя из вышеизложенного подхода, факт лизингового финансирования заемщика банка дочерней лизинговой компанией банка не является основанием для отнесения указанного клиента к группе связанных заемщиков при расчете норматива Н6.
1) заместителей главного бухгалтера, назначаемых во время отсутствия главных бухгалтеров исполняющими обязанности главного бухгалтера;
2) сотрудников отдела, осуществляющих операции по кредитованию юридических и физических лиц.
В соответствии с письмом Банка России от 17.12.2004 № 31-ОР "О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16.01.2004 № 110-И "Об обязательных нормативах банков"" (далее - Инструкция) к инсайдерам банка, т.е. к физическим лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредитов банком, расчет норматива совокупной величины риска по которым (Н10.1) установлен главой 7 Инструкции, могут быть отнесены в том числе главный бухгалтер банка (филиала), руководитель филиала банка, лица, их замещающие.
Таким образом, заместители главного бухгалтера являются инсайдерами банка, остатки по ссудным счетам которых должны включаться в расчет расшифровки кода 8925.
2. К инсайдерам банка, то есть к физическим лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредитов банком, расчет норматива совокупной величины риска по которым (Н10.1) установлен главой 7 Инструкции, могут быть отнесены в том числе сотрудники банка, а также иные физические лица, которые обладают возможностями воздействовать на характер принимаемого решения о выдаче кредита банком (в том числе сотрудники кредитной организации, имеющие в силу своего служебного положения доступ к конфиденциальной информации, позволяющей воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком).
В соответствии с разъяснением Департамента банковского регулирования и надзора Банка России от 19.02.2008 № 15-1-2-8/776 конкретный перечень сотрудников, обладающих возможностями воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком, кредитная организация определяет самостоятельно с учетом рекомендаций указанного Письма.
Таким образом, если перечисленные сотрудники банка имеют в силу своего служебного положения возможность воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком, то таких сотрудников следует относить к категории инсайдеров и включать в расчет норматива Н10.1. Например, к категории инсайдеров банка следует помимо руководителей банка, его подразделений, участвующих в процедурах принятия решений о выдаче ссуд, относить сотрудников банка, в функциональные обязанности которых входит подготовка заключений о финансовом состоянии заемщика-юридического лица.
Согласно разъяснениям Департамента банковского регулирования и надзора Банка России от 07.06.2008 № 15-1-2-8/2830. если сотрудник кредитной организации участвует в процессе выдачи кредитов банком, но при этом его участие носит чисто технический характер в соответствии с утвержденными должностными полномочиями, то есть не сопровождается возможностью повлиять на решение о выдаче (невыдаче) кредита, то такой сотрудник, по мнению Департамента, к категории инсайдеров не относится.
При этом в соответствии с уставом фонда его учредитель имеет возможность назначать более половины состава коллегиальных органов управления фонда — наблюдательного, попечительского совета и предлагает наблюдательному совету для назначения кандидатуру единоличного исполнительного органа — генерального директора.
Согласно статье 66 ГК РФ хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом, создаваемые в формах акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.
Фонд является некоммерческой организацией и действует на основании Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», поэтому он не может быть признан дочерним обществом акционерного общества-заемщика кредитной организации.
В соответствии с абзацем третьим пункта 4.6 указанной Инструкции в иных случаях заемщики-юридические лица включаются в группу связанных заемщиков, если один из заемщиков может оказывать прямо или косвенно (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков), или третье лицо, которое может также являться самостоятельным заемщиком, оказывает существенное прямое или косвенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков). Понятие «существенное влияние» применяется в данной Инструкции в значении, определенном ст. 4 Закона РФ от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности».
В соответствии с абзацем третьим статьи 4 указанного Закона под существенным влиянием понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.
Как следует из устава фонда, учредитель фонда имеет возможность назначать более половины состава коллегиальных органов управления фонда - наблюдательного, попечительского совета и предлагает наблюдательному совету для назначения кандидатуру единоличного исполнительного органа - генерального директора фонда.
Учитывая вышеизложенное, некоммерческий и его учредитель - акционерное общество являются связанными заемщиками, в отношении которых должен рассчитываться обязательный норматив Н6.
Необходимо ли включать в расчет совокупной величины риска по инсайдерам банка (норматив Н10.1) сумму поручительства второго физического лица-инсайдера?
При этом в момент заключения договора поручительства кредитных требований у кредитной организации к поручителю не возникает.
По нашему мнению, указанные требования возникают с момента возникновения у кредитной организации права требовать у поручителя исполнения обязательств заемщика (должника) по кредитному договору.
Согласно пункту 1 статьи 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
Может ли основное общество «А» оказывать влияние на юридическое лицо «В» в целях применения Инструкции Банка России от 16.01.2004 № 110-И «Об обязательных нормативах банков»?
В соответствии с пунктом 1 указанной статьи хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Преобладающее участие предполагает владение основным обществом таким количеством акций или долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании акционеров. Преобладающее участие в уставном капитале общества и договор не исчерпывают перечень правовых форм, с использованием которых основное общество может определять решения, принимаемые дочерним обществом. Вместе с тем пункт 1 статьи 105 ГК РФ не перечисляет эти формы, ограничиваясь указанием на возможность их существования.
Можно предположить, что в этом случае речь идет не о прямом влиянии основного общества на дочернее общество, что предполагает преобладающее участие в уставном капитале и договор, а о косвенных формах контроля деятельности общества, которые позволяют определять принимаемые им решения.
На основании вышеизложенного, по нашему мнению, в указанной ситуации юридическое лицо «А» имеет возможность оказывать влияние на юридическое лицо «В» в силу преобладающего косвенного участия в уставном капитале и может быть определено как основное общество.
В соответствии со статьей 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Будут ли являться связанными заемщиками две компании, если генеральным директором обеих выступает одно и тоже физическое лицо?
Вместе с тем в соответствии с международной практикой для целей определения связи заемщиков наряду с «юридическим» подходом признан «экономический» подход, реализованный в письме Банка России от 10.09.2004 № 106-Т «О расчете норматива максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6)», в котором рекомендуется в качестве связанных заемщиков рассматривать заемщиков - юридических и физических лиц, связанных между собой экономически таким образом, что ухудшение финансового положения одного из них обусловливает или делает вероятным ухудшение финансового положения другого заемщика (других заемщиков), что может явиться причиной неисполнения (ненадлежащего исполнения) им (ими) обязательств по кредитным требованиям банка.
Кроме того, согласно требованиям Международных стандартов финансовой отчетности (МСФО 24) компании признаются связанными, если одна из них осуществляет контроль над другой или имеет значительное влияние на принимаемые ею финансово-экономические решения. Значительное влияние имеют, как правило, члены совета директоров компании, лица, участвующие в процессе принятия решений компанией и назначении управленческого персонала высшего звена, и непосредственно управленческий персонал высшего звена.
При этом в МСФО акцентируется внимание на том, что при решении вопроса о взаимосвязанности лиц необходимо руководствоваться в первую очередь принципом приоритета содержания над формой. Если функции директора компании являются «представительскими», то данные компании не рассматриваются в качестве связанных сторон. В противном случае связанность сторон очевидна.
Таким образом, заемщики-юридическиелица, у которых одно и то же физическое лицо является генеральным директором, могут быть включены в группу взаимосвязанных заемщиков на основании изложенных выше подходов.
Подлежит ли включению исходя из требований п. 1.3 Инструкции в состав расшифровки по коду 8925 задолженность инсайдеров по подотчетным суммам, учитываемая на балансовом счете 60308?